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国际法渊源(国际法的渊源和效力详解)

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国际法渊源(国际法的渊源和效力详解)

考点一 国际法的渊源

什么是法的渊源?法的渊源就是法的表现形式。

国际法的渊源就是解决国际争端所能直接引用的法律依据。

国际法的渊源只包括国际条约、国际习惯和一般法律原则三项,司法判例、学说、国际组织的决议和一国涉外法律等都不是国际法的渊源。

国际法渊源(国际法的渊源和效力详解)(图1)

考点二 国际习惯

国际习惯是指在国际交往中由各国前后一致地不断重复所形成并被广泛接受为有法律拘束力的行为规则或制度。

国际习惯的构成要素有两个:一是反复实践;二是被各国认可具有法律拘束力。例如:先占。

国际习惯存在的证明:要证明一项国际习惯的存在,必须从国际法主体,即“官方的”文书和实践中去寻找证据,具体包括:(1)国家间的各种文书和外交实践;(2)国际组织和机构的各种文件,包括决议、判决等;(3)国家的国内立法、司法、行政实践和有关文件。

考点三 国际条约和国际习惯的区别

国际条约原则上只约束缔约国,而国际习惯一旦形成,对国际法主体都具有约束力。

国际法渊源(国际法的渊源和效力详解)(图2)

考点四 国际法的效力

国际法的强制力是通过国家本身单独或者集体的行动来实现的。

条约在中国的适用:

1、对此宪法并无规定;

2、直接适用并优先适用的:民商事条约(但知识产权条约中应当转化的除外);

3、须经国内法转化才能适用的:WTO协议、知识产权条约中应当转化的内容;

4、并行适用的(国内法和国际条约同时适用):外交关系和领事关系条约。

国际法渊源(国际法的渊源和效力详解)(图3)

考点五 国际法的基本原则

国际法的基本原则在性质上属于一般法律原则,构成国际法的渊源,具有强行法的性质。

1、国家主权平等原则

2、不干涉内政原则:

内政,是一个管辖权概念,并不是地域概念。内政是指属于国内管辖的事项且不违背国际法原则和规则,与发生在境内境外无关(判断要点:他国可不可以干涉)。

3、不得使用威胁或武力原则:

不得使用威胁或武力原则并不是禁止一切武力的使用,凡是符合《联合国宪章》和国际法规则的武力使用是被允许的,包括国家对侵略行为的自卫行动和联合国集体安全制度下的武力使用。

4、和平解决国际争端原则:

和平并不等于非武力,国家的自卫行动和联合国集体安全制度下的武力使用虽然都使用了武力,但仍然属于和平手段。

5、民族自决原则:

民族自决原则适用于所有民族,但民族自决原则中独立权的范围,只严格适用于殖民统治下民族的独立。

6、善意履行国际义务原则

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